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　　(本試題卷共九道案例分析題。第一題至第七題為必答題；第八題、第九題為選答題，考生應選其中一題作答)
　　答題要求：
　　1．請在答題紙中指定位置答題，否則按無效答題處理；
　　2．請使用黑色、藍色墨水筆或圓珠筆答題，不得使用鉛筆、紅色墨水筆或紅色圓珠筆答題，否則按無效答題處理；
　　3．字跡工整、清楚；
　　4．計算出現小數的，保留兩位小數。
　　1. 案例分析題一（法規(guī)部分）(本題l2分)
　　某律師在業(yè)務中接觸到某上市公司以下情況：
　�。�1）甲公司為一家被乙國有獨資公司控股的上市公司，國有資產監(jiān)督管理機構未按規(guī)定任命其董事長、副董事長、董事；其董事會、監(jiān)事會成員中沒有職工代表。
　�。�2）甲公司有兩名董事不具備《公司法》規(guī)定的擔任公司董事的資格，董事A因犯傷害罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年；董事B曾擔任某企業(yè)廠長，該企業(yè)破產清算完結不到3年，其對企業(yè)破產負有個人責任。
　　（3）甲公司有兩名獨立董事不符合法律規(guī)定的條件，董事C為乙公司的副總經理的配偶；董事D為為甲公司提供財務服務的人員的配偶。
　　（4）甲公司董事會作出決定，召開股東大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就1年內擔保金額超過公司資產總額30％的事項提交該次會議以普通決議審議通過。
　�。�5）甲公司2004年發(fā)行2年期債券2000萬元，2006年發(fā)行5年期債券2000萬元，2008年打算發(fā)行3年期債券2000萬元（該公司最近一期末凈資產額為1億元）。
　�。�6）在甲公司成立后，乙公司將已經作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2，000萬元作為自己的資產使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。甲公司還存在在法定的會計賬冊外另立會計賬冊的行為。
　�。�7）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經營業(yè)績，累計虛增經營額84，640萬元，占公司營業(yè)額的90％，虛增利潤15，600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某(A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具年度審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真?zhèn)�，出具了無保留意見的審計報告，盡管屬于過失．，但造成了嚴重的后果。
　　要求：1、根據本題要點（1）所提示的內容，甲公司董事長、副董事長、董事是否應當由國有資產監(jiān)督管理機構任命?甲公司董事會、監(jiān)事會成員中是否應當有職工代表?并分別說明理由。
　　2、根據本題要點（2）所提示的內容，甲公司兩名董事是否具備《公司法》規(guī)定的擔任公司董事的資格?并請說明理由。
　　3、根據本題要點（3）所提示的內容，甲公司兩名獨立董事是否具備法律規(guī)定的擔任公司獨立董事的資格?并請說明理由。
　　4、根據本題要點（4）所提示的內容，甲公司董事會決定的內容是否符合規(guī)定?并請說明理由。
　　5、根據本題要點（5）所提示的內容，甲公司發(fā)行債券的方案是否符合規(guī)定?并請說明理由。
　　6、根據本題要點（6）所提示的內容，根據《公司法》的規(guī)定，甲公司的行為屬于何種性質的違法行為?甲公司應當承擔何種法律責任?
　　7、根據上述要點（7）揭示內容，根據《會計法》的規(guī)定，A某和B某、丙會計師事務所、C某和D某分別應當承擔何種法律責任?
　　答案：
　　1、甲公司董事長，副董事長和董事不應當由國有資產監(jiān)督管理機構任命，因為根據相關規(guī)定，對被國有獨資公司控股的上市公司，國有資產監(jiān)督管理機構只有提出董事人選和董事長人選的建議。但國有控股公司的監(jiān)事會必須有職工代表，而董事會可以有，也可以沒有職工代表。
　　2、甲公司兩名董事A有任職資格，B無任職資格。因為根據相關規(guī)定，只有嚴重經濟犯罪且執(zhí)行期滿未滿5年才會資格受限，A犯的是傷害罪，不在限制之內；同時，擔任破產清算的公司企業(yè)的董事或廠長，經理，對該公司企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年的，也在限制之內，本案B即屬此類，當然無任職資格。
　　3、甲公司獨立董事C不具備擔任公司獨立董事的資格，董事D具備擔任公司獨立董事的資格。因為根據相關規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員及其直系親屬不能擔任獨立董事；為上市公司提供財務服務的人員不能擔任獨立董事，但其配偶不受限制。
　　4、甲公司的董事會決定內容不符合規(guī)定。因為上市公司在一年內購買，出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30％的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
　　5、甲公司發(fā)行債券的方案符合規(guī)定。因為法律規(guī)定，上市公司發(fā)行債券后，累計公司債券余額不能超過最近一期末凈資產額的40%。甲公司2004年發(fā)行的2年期債券應該已經清償（如尚未清償則本次不能發(fā)行），所以其本次發(fā)行債券后累計債券余額未超過最近一期末凈資產額的40%。
　　6、公司發(fā)起人乙公司構成虛假出資，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額5％以上15％以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。甲公司還有帳外設帳違法行為，應由縣級以上人民政府財政部門責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
　　7、根據相關規(guī)定，A某B某偽造變造會計憑證，會計賬簿，編制虛假財務會計報表，構成犯罪的，依法追究刑事責任。丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真?zhèn)�，出具了無保留意見的審計報告，造成了嚴重的后果。應由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)，吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。嚴重不負責，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。