2012年二級建造師考試法規(guī)及相關(guān)知識復(fù)習(xí)資料（57）
來源：考試吧發(fā)布時間：2012-05-10
開庭和裁決
仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行，除非當(dāng)事人協(xié)議不開庭;仲裁不公開進(jìn)行，除非當(dāng)事人協(xié)議公開的。
申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。
被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。
仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。 調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出， 不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。*
裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。
申請撤銷裁決*
當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以自收到裁決書之日起六個月內(nèi)，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：
�、� 沒有仲裁協(xié)議的;
㈡ 裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;
�、� 仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
㈣ 裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
�、� 對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
�、� 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的;
仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行力*
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
無效的施工合同
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋**
無效的施工合同*
建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法認(rèn)定無效：
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
施工合同認(rèn)定無效后工程款的結(jié)算*
建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。
建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：
(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;
(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。
因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
注意：無論施工合同有效、無效或被解除，只要竣工驗(yàn)收不合格，均參照上述方式處理工程款結(jié)算。
兩種例外情況
承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。
具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的，不予支持。
墊資利息
當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
施工合同解除
施工合同解除及其法律后果
承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：
(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;
(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;
(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的;
(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。
發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：
(一)未按約定支付工程價款的;
(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的;
(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。
因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。
質(zhì)量不合格的具體處理規(guī)定
建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照上述第2節(jié)的方式處理。
因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。
發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：
(一)提供的設(shè)計(jì)有缺陷;
(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn);
(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。
承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。
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