2012年全國成人高考專升本民法筆記(1)
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2012-09-28
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第一章 民法概述
1、民法的概念
民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。注：土地承包合同不是。
下列選項中哪些必須經(jīng)過登記注冊才能取得民事主體資格？
A、城鎮(zhèn)個體工商戶
B、農(nóng)村承包經(jīng)營戶
C、公司法人
D、社會團體
AC、本題考民事主體的登記。
《民法通則》第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。”A當選。第27條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。”B不選。第41條規(guī)定：“（第1款）全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔民事責任，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。（第2款）在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，取得中國法人資格。”《公司法》第8條第1款規(guī)定：“設(shè)立有限責任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定條件的，登記為有限責任公司或股份有限公司。不符合本法規(guī)定條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。”C當選�！睹穹ㄍ▌t》第50條第2款規(guī)定：“具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。”D不選。
2、民法的調(diào)整對象、淵源、適用范圍
3、民法的基本原則 書中沒有提到的原則：情勢變更原則、合同優(yōu)先原則
平等、自愿、公平、等價有償、誠實信用、禁止權(quán)利濫用原則。
4、民事法律關(guān)系
�。ㄒ唬┟袷路梢�(guī)范調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系所形成的社會關(guān)系；它是基于民事法律事實而形成的具體的社會關(guān)系，它是以權(quán)利、義務為內(nèi)容的社會關(guān)系。
�。ǘ┟袷路墒聦崳耗軌蛞鹈袷路申P(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實。
（1）事件；與人意志無關(guān)、能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。如：出生、死亡；
（2）行為：人有意識的活動。行為取得所有權(quán)需要登記，事件則事后登記就可。
�。ㄈ┟袷聶�(quán)利、民事義務和民事責任
�。�1）民事權(quán)利
A、財產(chǎn)權(quán)（物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)（后兩者主要是財產(chǎn)權(quán)））與人身權(quán)（人格權(quán)、身份權(quán)）；
B、支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)：
a、支配權(quán)：權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體，而具有排他性的權(quán)利，如物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)；
b、請求權(quán)：權(quán)利人要求他人為特定行為（作為或不作為）的權(quán)利。請求人必須通過義務人的作為或不作為才能實現(xiàn)其權(quán)利。
債權(quán)上的請求權(quán)：賠償損失請求權(quán)，基于合同、不當?shù)美�、無因管理的請求權(quán)；
物權(quán)上的請求權(quán)：確認所有權(quán)，排除妨礙請求權(quán)，返還原物請求權(quán)，恢復原狀請求權(quán)，消除危險請求權(quán)。
知識產(chǎn)權(quán)上的請求權(quán)，人格權(quán)上的請求權(quán)，身份權(quán)上的請求權(quán)（撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費）。
c、形成權(quán)：權(quán)利人依自己單方的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。包括：承認權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)及繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。形成權(quán)適用除斥期間的規(guī)定，不適用訴訟時效的規(guī)定。（注意，催告本身并不發(fā)生法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅）
在行為人行使的權(quán)利中，下列哪些屬于形成權(quán)？
A、對越權(quán)代理的追認權(quán)
B、債權(quán)人對債務人行使的催告權(quán)
C、受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)作出接受遺贈表示的權(quán)利
D、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)
E、監(jiān)護人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進行追認
ACD、本題考形成權(quán)。
形成權(quán)是指只需要單方意思表示即可使得法律關(guān)系得喪變更的權(quán)利。追認權(quán)的行使令越權(quán)代理行為有效；接受遺贈的意思表示令受遺贈人能夠獲得遺贈物；解除權(quán)的行使令租賃關(guān)系解除。ACD當選。催告權(quán)的行使僅僅是債權(quán)人要求債務人履行債務的意思通知，不足以導致法律關(guān)系得喪變更，更接近于請求權(quán)。B，E不選。
d、抗辯權(quán)：永久性抗辯權(quán)、延期性抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)（擔保法）
C、絕對權(quán)與相對權(quán)
a、絕對權(quán)：無須通過義務人實施一定的行為即可實現(xiàn)，又稱對世權(quán)，包括人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)；
b、相對權(quán)：必須通過義務人實施一定的行為才能實現(xiàn)，如債權(quán)。
D. 主權(quán)利與從權(quán)利，專屬權(quán)（礦藏、水流）與非專屬權(quán)，既得權(quán)與期待權(quán)。
5、民事權(quán)利的保護
a、公力救濟；b.私力救濟（自力救濟），私力救濟只能針對侵權(quán)行為。
自衛(wèi)行為：正當防衛(wèi)、緊急避險；如屬于正當防衛(wèi)的有：家中狼狗咬死小偷，果園電網(wǎng)電死人（國家禁止私設(shè)電網(wǎng)），將小偷耳朵咬掉一塊（超過必要限度），將小偷開的車的車胎扎破。
6、民事義務、民事責任
合同責任、侵權(quán)責任與其他責任；財產(chǎn)責任與非財產(chǎn)責任；無限責任與有限責任；單獨責任與共同責任（按份責任，連帶責任、補充責任（擔保法））；過錯責任、無過錯責任與公平責任。
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