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2011在職法律碩士法理學(xué)輔導(dǎo)之法的要素

來源: 時間:2011-10-14 10:19:35

  法作為整體,由若干個基本要素所組成的。

  一、法律規(guī)則

  (一)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

  法律規(guī)則也是一個整體,由若干個要素構(gòu)成。

  “三要素說”,即假定條件、行為模式和法律后果。

  (二)法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系

  1.在成文法條件下,法律條文是法律規(guī)則的載體,從這個意義上講,沒有條文即沒有法律規(guī)則。

  2.一個規(guī)則可以在一個條文里表現(xiàn),也可在不同條文里表現(xiàn),甚至可以在不同的法里表現(xiàn)。如《憲法》規(guī)定公民享有種種基本權(quán)利,這種權(quán)利都表現(xiàn)為行為模式里的授權(quán)性規(guī)則,但是完整的法律規(guī)則不僅要有行為模式而且要包括后果模式,而后果模式在刑法、民法、行政法、社會法當(dāng)中等等。

  3.一個條文表現(xiàn)包含不同的規(guī)則。

  (三)法律規(guī)則的分類

  1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則即在法律規(guī)則中專門規(guī)定一定的組織和個人有權(quán)做什么、可以做什么的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則即以明確肯定的形式規(guī)定一定的主體應(yīng)當(dāng)做什么、不能做什么。

  2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。確定性規(guī)則即規(guī)則的內(nèi)容明確、肯定。委任性規(guī)則即規(guī)則本身并不提供具體的規(guī)則,而是把具體的規(guī)則委任其他有關(guān)主體來產(chǎn)生和制定。準(zhǔn)用性規(guī)則即原來已有此種規(guī)則,但其不具有法的效力,有權(quán)主體加以選擇和認(rèn)可,賦予其法律的效力。如我國《礦山安全法》規(guī)定解決礦山安全方面事故的問題,可以適用礦山安全方面的規(guī)章制度。

  3.強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。強(qiáng)行性規(guī)則是指義務(wù)性規(guī)則。任意性規(guī)則主要同作為個人的社會主體的權(quán)利相聯(lián)系的規(guī)則。

  二、法律原則

  法律原則是法的精神品格所在,是一個法律文本主要線索之所在。

  (一)法律原則的種類

  1.公理性原則和政策性原則。

  2.基本原則和具體原則。

  3.實(shí)體性原則和程序性原則。

  如計劃生育屬于政策性原則,如無故殺人就當(dāng)償命屬于公理性原則,公民在法律面前人人平等屬于基本原則。

  (二)法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

  1.法律規(guī)則是更具體的法律原則,而法律原則不具體設(shè)定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容,只是規(guī)定指向。

  2.在適用范圍上,一個案子只能適用一個規(guī)則,而原則的適用范圍要廣泛得多。

  3.在適用方式上,法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當(dāng)中的。而法律原則則不是此種情況。

  三、權(quán)利與義務(wù)

  權(quán)利與義務(wù)實(shí)際上不是法律概念,應(yīng)當(dāng)說法律權(quán)利與法律義務(wù)。

  (一)法律權(quán)利和法律義務(wù)的含義

  1.所謂法律權(quán)利,就是國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以自主決定某種行為的許可和保障手段。

  2.法律義務(wù)。義務(wù)所指出的是,是人們的“應(yīng)然”行為或未來行為,而不是人們事實(shí)上已經(jīng)履行的行為(2)義務(wù)具有強(qiáng)制履行的性質(zhì),義務(wù)人對于義務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。

  (二)權(quán)利與義務(wù)的分類

  1.基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)。

  2.絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)。

  3.個****利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)。

  絕對權(quán)利和義務(wù)其特點(diǎn)是所針對的主體也是絕對的,即不具有特定性。而相對權(quán)利和義務(wù)所針對的主體也是相對的。如你與張三簽訂買賣合同,你所具有的權(quán)利所針對的對象只能是對方當(dāng)事人張三。

  (三)權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系

  第一,兩者關(guān)系非常密切。

  第二,通常情況下兩者不分離。注意:分離不能絕對化。

  第三,兩者關(guān)系是互動的。

  四、法律概念

  (一)專業(yè)化概念。如殺人、犯罪、刑法等等。

  (二)非專業(yè)化概念。即日常生活中普遍使用的術(shù)語,名詞。

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