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09年國家司考各科考點指南:國際私法

作者:不明   發(fā)布時間:2009-05-05  來源:網(wǎng)絡
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  國際私法考點提示
  歷屆參加律考的考生在復習國際私法這門課時,都感到內(nèi)容繁多,難度較大,我想針對律考大綱要求考生掌握的國際私法和國際私法這門課的特點,考生可以從下面幾個方面抓住國際私法的復習重點。
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  1國際私法的調(diào)整對象及其特征。
  國際私法調(diào)整的是國際交往澡含有涉外因素的民事法律關系。這種民事法律關系的產(chǎn)生前提是國際民事交往;這種民事法律關系含有涉外因素,可以體現(xiàn)在法律關系的主體、客體、物所在的地理以及引起涉外法律關系產(chǎn)生的法律事實或行為上;另外,這各法律關系是廣義的民事法律關系。考生對這個問題要深刻理解,因為它是國際私法規(guī)范的研究基礎和前提。
  2國際私法規(guī)范的種類。
  國際私法規(guī)范主要有四種,它們是:外國仍民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序才仲裁程序規(guī)范。這四種規(guī)范的含義及它們之間的相互關系,是律考考生要搞清楚的問題。
  3國際私法中的有關學說。
  考生應掌握法則區(qū)別說、國際禮讓說、既處權利入、法律關系本座說。其中法則區(qū)別說和法律關系本座說又是其中的重點。特別是法律關系本座說對私法中許多法律關系適用原則的產(chǎn)生和確定起到了非常重要的作用。如確定涉外合同的最密切聯(lián)系原則,就是法律關系本座說的發(fā)展和應用。
 。ǘ┮(guī)則方面
  1沖突規(guī)范是由“范圍”和“系屬”構成。
  “范圍”是指出該沖突規(guī)范所調(diào)整的法律關系,“系屬”是指出該法律關系所要適用的法律。按照沖突規(guī)范的系屬又可把沖突規(guī)范分為多邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用沖突規(guī)范和選擇適用沖突規(guī)范四種。近一二十年來,在沖突法立法方面彩雙邊沖突規(guī)范和選擇適用沖突規(guī)范的情況大量增加。可見雙邊沖突規(guī)范和選擇適用沖突規(guī)范是掌握的重點。&考&試大$特別是雙邊沖突規(guī)范的適用中形成了一系列的重要的“系屬公式”,如屬人法、行為地法、物之所在地法等等。
  2解決特權沖突的一般規(guī)則。
  特之所在地法、外國國家及其財產(chǎn)豁免和國有化問題。物之所在地法的適用范圍和例外是考生應掌握的重點。我國《民法通則》第144條規(guī)定:“不動產(chǎn)的所有權,適用不動產(chǎn)所在法法律!蓖鈬鴩壹捌湄敭a(chǎn)豁免包括三個方面內(nèi)容:司法管轄的豁免、訴訟程序的豁免和強制執(zhí)行的豁免。國有化主要掌握不同的補償方式。
  3解決債權沖突的一般原則。
  債權中有合同之債和非合同之債,合同之債中主要是“意思自治”原則,以及當事人未選擇法律時,準據(jù)法的確定原則,即客觀標志原則和最密切聯(lián)系原則,我國《民法通則》第145條規(guī)定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有密切聯(lián)系的國家的法律!狈呛贤畟兄饕乔謾嘈袨橹畟姆蛇m用規(guī)則。我國《民法通則》第146條規(guī)定:“侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙主國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權為的,不作為侵權行為處理。”
  4確定國籍和住所的規(guī)則(自然人、法人)。
  自然人國籍沖突的解決是考生復習重點。
  5解決自然人權利能力和行為能力沖突規(guī)則。
  有本國法、住所地法、行為地法等。
  6解決婚姻家庭法律沖突的一般規(guī)則。
  結(jié)婚形式要件和實質(zhì)要件的準據(jù)法,離婚實質(zhì)要件的準據(jù)法,夫妻關系和父母子女關系的準據(jù)法。我國《民法通則》147條規(guī)定:“中華人民共和國和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,良婚適用受理案件的法院所在地法律”。
  7解決繼承法律沖突遙一般原則。
  法定繼承的準據(jù)法,遺囑繼承的準據(jù)法。我國《民法通則》第149條規(guī)定:”遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用產(chǎn)所在地法律”。
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  在解決法律適用問題中有識別、反致、法律規(guī)避、公共秩序保留、外國法內(nèi)容的查明。其中公共秩序保留制度十分重要,在我國立法和司法實踐中對其持肯定態(tài)度。在確定外國佃民事法律地位中,有國民待遇、最惠國待遇以及國家作為涉外民事主全的特殊地們,國民待遇與最惠國待遇的含義及它們之間的區(qū)別是律考考生的復習重點。
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  在涉外訴訟中,確定涉外案件的管轄權原則有四個:屬地管轄、屬人管轄、協(xié)議管轄和專屬管轄。&考&試大$它們之交流電的關系和地位是,專屬管轄效力最設置,屬地管轄使用最廣,屬人管轄是屬地管轄的輔助原則,協(xié)議管轄的效力高于屬地和屬人管轄,但無法改變專屬管轄的規(guī)定。
  司法協(xié)助問題,主要是各國普遍采取法院委托和司法協(xié)助的形式,解決或協(xié)助解決涉外民事案件的糾紛。司法協(xié)助的概念和條件,考生要認真掌握。我國對這畫問題規(guī)定在民事訴訟法第二十九章中。
  在涉外仲裁中,有仲裁協(xié)議以及外國仲裁裁決的承認和執(zhí)行。律考考生要掌握。1986年12月我們加入1958年《紐約公約》時的“互惠保留”和“商事保留”兩項聲明的內(nèi)容。
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【責任編輯:盧雁明  糾錯
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·報名時間:6月網(wǎng)報7月確認。
·考試時間:2010年9月18、19日。
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