一、量刑概念

　　刑罰的裁量，即量刑----就是依法對(duì)犯罪人裁量刑罰。具體地說(shuō)，是指審判機(jī)關(guān)在查明犯罪事實(shí)、認(rèn)定犯罪性質(zhì)的基礎(chǔ)上，依法對(duì)犯罪人裁量刑罰的審判活動(dòng)。量刑對(duì)應(yīng)于定罪，是整個(gè)審判工作兩個(gè)環(huán)節(jié)之一。量刑具有以下特征：

　　1、量刑的主體是審判機(jī)關(guān)，在我國(guó)，只能由人民法院量刑。量刑權(quán)是國(guó)家刑罰權(quán)的重要內(nèi)容之一，從屬于刑事審判權(quán)。根據(jù)《憲法》及有關(guān)法律規(guī)定，刑事審判權(quán)專(zhuān)屬人民法院行使，故量刑的主體只能是人民法院。進(jìn)一步說(shuō)，也不是任何法院都可以裁量任何刑罰，根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，基層人民法院不能作出判處無(wú)期徒刑與死刑的裁量。

　　2、量刑的基礎(chǔ)是查明犯罪事實(shí)、認(rèn)定犯罪性質(zhì)。換言之，人民法院只有在查明了犯罪事實(shí)，認(rèn)定了犯罪性質(zhì)，確定了應(yīng)當(dāng)適用的刑法條文以后，才能量刑，即只能先定罪后量刑，絕不能先量刑后定罪。

　　3、量刑的內(nèi)容是裁量刑罰。即先決定是否對(duì)犯罪人判處刑罰；在決定了判處刑罰的前提下，進(jìn)一步?jīng)Q定判處何種刑罰（選擇刑種）、判處多重的刑罰(確定刑度)和是否立即執(zhí)行（是否緩期執(zhí)行）。

　　4、量刑的性質(zhì)是一種刑事審判活動(dòng)。由于量刑的法律依據(jù)是刑法與刑事訴訟法，量刑的基礎(chǔ)是犯罪事實(shí)與犯罪性質(zhì)，量刑的對(duì)象是實(shí)施了犯罪行為的人，故量刑是人民法院的一種刑事審判活動(dòng)。

　　二、量刑原則

　　根據(jù)刑法第61條的規(guī)定，量刑原則是以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以刑事法律為準(zhǔn)繩。這一原則是罪刑相適應(yīng)原則的具體化。
　　（一）以犯罪事實(shí)為根據(jù)

　　以犯罪事實(shí)為根據(jù)，是指由犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度為根據(jù)。要全面貫徹這一原則，就必須做到如下幾點(diǎn)：

　　1、認(rèn)真查清犯罪事實(shí)。這里的犯罪事實(shí)，是指符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件的主客觀事實(shí)。因此，查清犯罪事實(shí)，就是要查明什么人、在什么心理狀態(tài)支配下、針對(duì)什么社會(huì)關(guān)系、實(shí)施了什么犯罪行為，以及這種行為造成了什么危害結(jié)果。認(rèn)真查清犯罪事實(shí)，是正確量刑的第一個(gè)關(guān)鍵，是貫徹以犯罪事實(shí)為根據(jù)原則的前提。

　　2準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)。這里的犯罪性質(zhì)，是指具體犯罪的罪質(zhì)，即構(gòu)成犯罪的主客觀事實(shí)統(tǒng)一表現(xiàn)的犯罪性質(zhì)。準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)實(shí)際上就是要準(zhǔn)確認(rèn)定行為構(gòu)成了什么罪即確定具體犯罪的罪名，正確區(qū)分此罪與彼罪。確定了犯罪性質(zhì)，也就確定了應(yīng)當(dāng)適用的刑法條文，從而基本選定了與該犯罪的性質(zhì)相對(duì)應(yīng)的法定刑。

　　3全面掌握犯罪情節(jié)。這里的犯罪情節(jié)，是指不具有犯罪構(gòu)成事實(shí)的意義，卻與犯罪構(gòu)成事實(shí)的主客觀方面具有密切聯(lián)系，反映主客觀方面的情狀或深度，從而影響犯罪的社會(huì)危害程度與行為人的人身危險(xiǎn)程度的各種事實(shí)情況。換言之，這里的犯罪情節(jié)并不影響犯罪性質(zhì)，但與決定犯罪性質(zhì)的主客觀事實(shí)具有密切聯(lián)系，又能說(shuō)明犯罪行為的社會(huì)危害性程度，認(rèn)定犯罪性質(zhì)，只是解決了應(yīng)當(dāng)適用的刑法條文，并沒(méi)有完全選定法定刑，故不等于量刑的結(jié)果完全正確。在犯罪性質(zhì)相同的犯罪中，犯罪情節(jié)不盡相同，因此犯罪的社會(huì)危害程度也不一樣。要使刑罰與犯罪的社會(huì)危害性及犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)，就必須使刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)。從刑法規(guī)定自首，累犯制度的精神來(lái)看，量刑時(shí)應(yīng)考慮一些案外情節(jié)，如犯罪人的某些個(gè)人情況、犯罪前的表現(xiàn)與犯罪后的態(tài)度等。換言之，量刑時(shí)還必須考慮犯罪入的人身危險(xiǎn)性。因?yàn)樾塘P目的之一是預(yù)防犯罪人重新犯罪，這就決定了必須考慮犯罪人的人身危險(xiǎn)性，而上述因素正是說(shuō)明犯罪人人身危險(xiǎn)性大小的重要因素。這雖然不是《刑法》第61條的明文規(guī)定，但根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定的精神，它們應(yīng)成為量刑根據(jù)的內(nèi)容之一。

　　4、綜合評(píng)價(jià)犯罪的社會(huì)危害程度。犯罪的社會(huì)危害程度，是犯罪的事實(shí)、性質(zhì)與情節(jié)決定的。分別弄清了犯罪的事實(shí)、性質(zhì)與情節(jié)后，還需要綜合評(píng)價(jià)犯罪的社會(huì)危害程度。因?yàn)榉缸锏纳鐣?huì)危害程度大小，是對(duì)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)與情節(jié)進(jìn)行全面評(píng)價(jià)所得出的結(jié)論。換言之，犯罪的社會(huì)危害程度，是對(duì)整個(gè)犯罪的綜合評(píng)價(jià)，絕不能將它理解為犯罪的危害結(jié)果。對(duì)犯罪的社會(huì)危害程度的綜合評(píng)價(jià)，既要以犯罪的事實(shí)、性質(zhì)與情節(jié)為基礎(chǔ)，同時(shí)也要考慮國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)治安等方面的形勢(shì)，即在一定的社會(huì)形勢(shì)下綜合評(píng)價(jià)犯罪的社會(huì)危害程度。

　　（二）以刑事法律為準(zhǔn)繩

　　弄清了犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和危害程度．還不等于量刑必然適當(dāng)。要做到量刑適當(dāng)，還必須以刑事法律為準(zhǔn)繩。
　　1、必須依照刑事法律關(guān)于各種刑罰方法的適用權(quán)限與適用條件的規(guī)定裁量刑罰。例如，基層人民法院不得判處無(wú)期徒刑與死刑，故需要判處無(wú)期徒刑或者死刑的案件，必須由中級(jí)以上人民法院審理。再如，死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子；對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子，必須附加剝奪政治權(quán)利。

　　2、必須依照刑法關(guān)于刑罰裁量制度的規(guī)定裁量刑罰。例如，刑法規(guī)定了自首制度、立功制度、累犯制度、緩刑制度、數(shù)罪并罰制度等。在裁量刑罰時(shí)，必須遵循這些制度。

　　3、必須依照刑法關(guān)于各種量刑情節(jié)的適用原則裁量刑罰。刑法規(guī)定了各種從重，從輕、減輕與免除處罰的情節(jié)，其中有的是“應(yīng)當(dāng)”從輕、減輕或者免除處罰，有的是“可以”從輕、減輕或者免除處罰；從重、從輕、減輕或者免除處罰又有其特定含義。人民法院裁量刑罰時(shí)，必須遵守刑法關(guān)于量刑情節(jié)的各種規(guī)定。

　　4、必須依照刑法分則規(guī)定的法定刑裁量刑罰。行為觸犯哪一個(gè)分則條文，就以哪一個(gè)條文規(guī)定的法定刑為標(biāo)準(zhǔn)；然后在法定刑內(nèi)選擇刑種與刑度；即使是從重、從輕、減輕處罰，也要以選定的法定刑為標(biāo)準(zhǔn)。

　　5、要充分考慮未成年罪犯適用刑罰的特殊性。應(yīng)當(dāng)充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正；對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第61條的規(guī)定，并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對(duì)符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。

　　[附 錄](méi)

　　最高人民法院關(guān)于刑事裁判文書(shū)中刑期起止日期如何表述問(wèn)題的批復(fù)

　　根據(jù)刑法第41條、第44條、第47條和《法院刑事訴訟文書(shū)樣式》（樣本）的規(guī)定，判處管制、拘役、有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)在刑事裁判文書(shū)中寫(xiě)明刑種、刑期和主刑刑期的起止日期及折抵辦法。刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日（判處管制刑的，羈押一日折抵刑期二日），即自××××年××月××日（羈押之日）起至××××年××月××日止。羈押期間取保候?qū)彽模�刑期的終止日順延。