本文擬就商品房預售中的按揭問題，預售商品房的條件、預售商品房的轉讓以及預售商品房案件中情勢變更原則的適用等四個方面的問題進行探討。特別是對審判實踐中經常遇到，又比較難把握的如何適用情勢變更原則這一熱點問題進行重點論述。
　　預售商品房又稱期房買賣，是指房地產開發(fā)經營企業(yè)將正在建設中的房屋預先出售給預購人，由預購人預付部分房價款的行為。
　　預售商品房有以下幾個特征：
　　第一、預售的標的物是尚未建成的房屋；
　　第二、依照合同由承購人支付房價款，承購人取得的是將來的房屋使用權，亦稱期待權；
　　第三、預售商品房實際交付之前預購人可以依法轉讓給第三人；
　　第四、從合同成立到標的物交付需要較長的周期。
　　一、預售商品房按揭的有關法律問題
　　預售商品房按揭是銀行、房地產開發(fā)商和購房者三方共同參加的房地產經營開發(fā)的一種融資活動。它是指商品房預售協(xié)議中的預購方支付部分購房款后，將其協(xié)議取得的商品房的期待權讓渡給銀行，作為取得銀行貸款的擔保，如果預購人未能依約定履行還本付息的義務，就失去了贖回這種期待權的權利。在商品房竣工后，商品房按揭即轉為商品房抵押。購房人是按揭人，銀行是按揭權人。
　　預售商品房按揭的法律特征：
　　一是預售商品房按揭是要式法律行為，必須簽訂書面合同；
　　二是預售商品房按揭合同是從合同，作為主債的擔保，隨主債轉移而轉移，主債的消滅而消滅。
　　三是預售商品房按揭合同成立后，未經抵押權人的同意，抵押人不得另行再設抵押。四是抵押權人享有優(yōu)先受償權。五是商品房按揭必須經過登記。
　　（一）預售商品房按揭的條件
　　商品房預售采取按揭方式促銷，對于預售商品房合同各方均為有利，但是由于預售的是未竣工交付的房屋，因此，存在著房屋預售方不能按時交付房屋或按揭人不能依約償還貸款的風險。所以，應對以按揭方式預售商品房的行為，作出更為嚴格的限制。目前，我國法律對此尚無明確規(guī)定，筆者根據預售商品房按揭的基本理論對按揭成立的有效條件進行論述：
　　首先，按揭合同是要式合同，應該按照法對于要式合同的要求，辦理各項手續(xù)方為有效。該合同中應明確按揭人與按揭權人及有關第三人的權利義務，規(guī)范按揭行為，以避免和減少糾紛的發(fā)生。同時，應辦理登記備案手續(xù)，接受政府有關部門的監(jiān)督。
　　其次，按揭所依附的預售商品房的主合同必須是合法有效的。從擔保的角度講：按揭屬于特殊的擔保形式，但仍然具有擔保合同的從屬性。它隨著主合同的成立與生效而成立生效。因此，預售商品房主合同有效，按揭合同方能有效。如果主合同違反了國家和集體的利益，被認定為無效，作為按揭的從合同也必然無效。
　　第三，按揭必須采取書面形式。由于按揭合同所涉及的具體內容較多，法律關系又復雜，如果不采取書面形式記錄下來，不但難以嚴格履行協(xié)議，一旦發(fā)生糾紛，也因為缺乏合同依據，而難以正確處理�？陬^形式不具有法律效力。
　　第四，按揭的標的物，即預售商品房應實行嚴格的登記制度，按揭人應將購房合同正本交給按揭權人保管，并到房地產管理部門辦理預售商品房的抵押登記手續(xù)。房屋竣工后，以房屋作為抵押物，按揭權人代領房地產證，并辦理房地產抵押登記手續(xù)。
　　（二）及時、正確地處理銀行按揭糾紛
　　處理銀行按揭糾紛必須從實際出發(fā)，依法規(guī)范銀行按揭行為，保護各方當事人的合法權益，保障和促進銀行按揭健康有序地發(fā)展。
　　1.根據當事人之間的權利義務關系，確定訴訟當事人的地位。不論銀行與開發(fā)公司之間對購房人的購房貸款有無約定，只要房地產開發(fā)公司預售房屋時，列出了這種條件，其結果必然涉及到銀行，因此，商品房預售方與預購方發(fā)生糾紛，銀行應作為訴訟當事人參加訴訟。對于預售商品房合同的銀行按揭權人起訴，向按揭人與擔保人主張權利的，應將按揭人與擔保人列為共同被告參加訴訟。
　　2.對于按揭人不認真履行義務，到期不償還貸款及利息又不交出按揭房屋的，可以判決按揭人償還貸款加付利息或強制其騰房。也可以由按揭權人對按揭房屋進行拍賣。
　　3.對于按揭權人拒絕將按揭房屋交還已如期償還按揭貸款及利息的按揭人，除了判決按揭權人交還房屋外還應該賠償因此給對方造成的經濟損失。
　　4.按揭貸款期間，按揭人不能擅自轉讓銀行按揭房屋的使用權，對于按揭人擅自轉讓造成的后果，應承擔相應的責任。
　　二、關于預售商品房的條件
　　《中華人民共和國城市房地產管理法》對預售商品房的條件作了明確的規(guī)定，商品房預售必須具備以下幾個條件：
　　（一）已交付全部土地使用權出讓金，取得土地使用權證書
　　房地產管理法根據國有土地使用權有償有期限出讓的原則，把土地使用權出讓作為基本方式，國家將國有土地使用權在一定年限內出讓給土地使用者，由土地使用者向國家支付土地使用權出讓金。為了合理使用土地資源，防止國有土地收益的流失，商品房開發(fā)商只有依法交納了全部土地使用權出讓金，并取得了土地使用權證書，才能獲得房地產開發(fā)的權利和進行商品房預售的房地產交易。以劃撥方式取得土地使用權的，如果要轉讓房地產，應當按照國務院規(guī)定，報有批準權的人民政府審批。準予轉讓的，應由受讓方辦理土地使用權出讓手續(xù)，并交納土地使用權出讓金。