重點(diǎn)推薦：法學(xué)在職研究生2011年招生簡(jiǎn)章         在職研究生招生信息網(wǎng)

    1.根據(jù)刑法規(guī)定，適用可以從輕或者減輕處罰的法定情節(jié)有：（　�。�。

    A.中止犯

    B.教唆未遂的教唆犯

    C.犯罪以后自首的

    D.犯罪分子有立功表現(xiàn)的

    解析：第29條的規(guī)定，教唆未遂的教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。第67條規(guī)定，對(duì)于自首犯可以從輕或者減輕處罰。第68條規(guī)定，犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰。所以本題應(yīng)選BCD項(xiàng)。根據(jù)我國(guó)刑法第24條第2款規(guī)定，中止犯沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。所以不選A項(xiàng)。

    2.刑法第133條規(guī)定：違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。

    試說(shuō)明：（1）本條所規(guī)定的罪名、罪狀的描述類型；

    （2）本條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成特征；

    （3）本條所規(guī)定的交通肇事后逃逸和因逃逸致人死亡的含義。

    答：本條的罪名是交通肇事罪。罪狀是敘明的罪狀；（2）構(gòu)成特征：1）侵犯的客體是交通運(yùn)輸安全。2）客觀方面表現(xiàn)為違反交通管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。3）主體是一般主體，凡已滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的人均能構(gòu)成此罪。實(shí)踐中主要是交通運(yùn)輸?shù)娜藛T。4）主觀方面是過(guò)失，即可以是疏忽大意的過(guò)失，也可以是過(guò)于自信的過(guò)失。（3）根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干的解釋規(guī)定交通運(yùn)輸肇事后逃逸，是指行為人在發(fā)生交通事故且行為成立交通肇事罪后，為逃避法律追究而逃跑的行為。因逃逸致人死亡，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。

    3.甲、乙、丙三村分別按20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫(kù)，儲(chǔ)水量10萬(wàn)立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水1萬(wàn)立方米，丁支付價(jià)款1萬(wàn)元，供水時(shí)，水渠流經(jīng)戊村，戊村將水全部截留，灌溉本村農(nóng)田。丁村因未及時(shí)得到供水，致使秧苗損失5000元。丁村以丙村故意不給供水，遂派村民將水庫(kù)堤壩挖一缺口以放水，堤壩因此受損，需花2萬(wàn)元方可修復(fù)。因缺口大水下瀉，造成甲村魚塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生上述情形，乙村欲將其30%份額轉(zhuǎn)讓給庚村。問(wèn)：

    （1）本案涉及哪些民事法律關(guān)系？

    （2）丙村與丁村之間的約定是否有效？為什么？

    （3）丁村秧苗損失應(yīng)向誰(shuí)索賠？為什么？

    （4）對(duì)于堤壩毀壞，誰(shuí)可以作為原告起訴？為什么？

    （5）甲村魚苗損失應(yīng)由誰(shuí)賠償？為什么？

    （6）乙村如欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村，乙村應(yīng)履行何種義務(wù)？甲、丙享有何種權(quán)利？

    本題（1）涉及對(duì)民事法律關(guān)系的識(shí)別問(wèn)題。

    a甲乙丙三村對(duì)水庫(kù)形成共有關(guān)系。因?yàn)榧滓冶�三村按比例共同投資興建水庫(kù)，而且按投資比例分配用水，形成按份共有關(guān)系。丙村與丁村形成供水合同關(guān)系。

    b本案中，丙村根據(jù)協(xié)議享有10萬(wàn)立方米儲(chǔ)水量中的50%，即5萬(wàn)立方米的用水量。其向丁村轉(zhuǎn)讓1萬(wàn)立方米用水量是雙方意思表示一致的結(jié)果，形成供水合同關(guān)系。

    c戊村對(duì)丁村構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。丙村的水一經(jīng)流出，就形成水的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，該水由丁村享有所有權(quán)。戊村私自截留，給丁村造成損失，對(duì)丁村構(gòu)成侵權(quán)法律關(guān)系。

    d丁村對(duì)甲、乙、丙三村構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系，本案中，水庫(kù)的所有權(quán)屬于甲乙丙三村共有，丁村挖壞堤壩的行為構(gòu)成了對(duì)甲乙丙三村所有權(quán)的侵害。

    e丁村對(duì)甲村魚苗損失的侵權(quán)關(guān)系。丁村破壞堤壩，導(dǎo)致甲村魚苗損失，構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。乙村向庚村轉(zhuǎn)讓水庫(kù)份額的合同關(guān)系，乙村向庚村轉(zhuǎn)讓其享有的水庫(kù)份額，構(gòu)成財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合同關(guān)系。

    本題（2）中，丙村與丁村之間的約定有效。丙村對(duì)用水量享有50%的用水權(quán)，其將其中1萬(wàn)立方米的用水權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁村，并未損害甲、乙兩位共有人的利益，該供水合同合法有效。

    本題（3）中，丁村秧苗損失應(yīng)向戊村索賠。如前所述，戊村構(gòu)成對(duì)丁村的侵權(quán)，因?yàn)楸�村按照約定開(kāi)閘放水，水一經(jīng)流出水庫(kù)，即視為丙村已履行了供水義務(wù)，所以，丁村不能根據(jù)供水合同向丙村索賠，丙村并未違約。水一經(jīng)流出，其所有權(quán)就發(fā)生轉(zhuǎn)移，戊村截留侵犯了丁村的水的所有權(quán)，所造成丁村的秧苗損失5000元，丁村應(yīng)以侵權(quán)為由向戊村索賠。

    本題（4）中，甲乙丙可作為共同原告，因?yàn)槎〈迤茐牡牡虊螢榧滓冶�共有。水�?kù)的所有權(quán)屬于甲乙丙三村共有，丁村挖毀堤壩的行為不僅侵犯了丙村的財(cái)產(chǎn)權(quán)，同時(shí)也侵犯了甲乙兩村的所有權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)法律關(guān)系。

    本題（5）中，甲村魚苗損失應(yīng)由丁村賠償。因?yàn)槎〈逋趬牡虊卧斐伤�流下瀉，造成甲村魚苗損失，形成侵權(quán)關(guān)系。

    本題（6）中，乙村應(yīng)告知甲、丙兩村，甲、丙兩村在同等條件下，享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。依《民法通則》第78條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上的公民、法人共有。共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。